Как правильно заключить внешнеторговый контракт
партнер юридической фирмы Lidings
Договор о внешнеэкономическом сотрудничестве может регулироваться не одной, а несколькими правовыми системами. Правильный выбор и использование применимого права позволяют минимизировать риски при заключении сделки и дают возможность предотвратить разногласия между контрагентами.
Выбор нормы права осуществляется сторонами договора или судом (в случае возникновения спора) с помощью специальных правил, получивших название «коллизионные нормы». Рассмотрим, как при формулировке наиболее существенных положений контракта учесть возможности применения различных правовых норм.
Информация о зарубежном партнере
Правовой статус
Одним из наиболее важных аспектов, которые необходимо учитывать на стадии подписания внешнеторгового контракта, является страна происхождения контрагента. Другими словами, для предотвращения возможных бизнес-рисков необходимо знать, на основе каких правовых норм работает иностранный партнер. В соответствии с нормами российского коллизионного права статус стороны договора определяется согласно праву страны, где учреждена (зарегистрирована, внесена в торговый реестр) эта компания (ст. 1202 ГК РФ). Такая информация может содержаться в учредительных документах, в представленных партнером выписках, сертификатах и свидетельствах.
Кроме того, о стране происхождения можно узнать из аббревиатуры организационно-правовой формы юридического лица. Перечень организационно-правовых форм в некоторых странах представлен в табл. 1 на с. 48.
Право подписи
Полномочия лиц на право подписания договора должны прямо следовать из учредительных документов контрагента либо доверенности. Если такое право подкреплено доверенностью, то она также должна быть подписана уполномоченным на то лицом и скреплена печатью организации. При этом следует иметь в виду, что форма, срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где она была выдана (статьи 1209 и 1217 ГК РФ).
Так, доверенность, выданная в Москве представителем иностранной компании, действующим также по доверенности (передоверие), должна быть оформлена нотариально на срок не более трех лет (по умолчанию - один год).
Если контракт будет подписан неуполномоченными лицами, сделка может быть признана недействительной. Это означает фактическое отсутствие обязательств сторон. Последствием заключения такой сделки может стать возврат товара или денежных сумм.
В Московском кассационном арбитражном суде при ТПП РФ рассматривались требования российской организации, связанные с предоплатой по внешнеторговому контракту. Российская компания, несмотря на уплаченный аванс, получила товар не в полном объеме. Иностранный поставщик в суде заявил, что иск не признает, так как названный контракт не заключал, а от его имени договор подписан лицом, которое не является сотрудником фирмы и не имеет соответствующих полномочий.
Следовательно, по мнению иностранного контрагента, он не несет ответственности за неисполнение этого контракта. Российская компания подтвердила, что на контракте действительно стоит подпись лица, не представившего для этого письменное основание. Договор был подписан сотрудником иностранной фирмы-поставщика, который устно заявил о праве на заключение сделок от имени фирмы, что подтвердил визитной карточкой. Переписку с истцом он вел на бланках этой фирмы. МКАС при ТПП РФ предложил российской компании урегулировать отношения, вытекающие из неисполнения контракта, непосредственно с лицом, подписавшим контракт, а не с иностранной компанией (постановление МКАС при ТПП РФ от 05.05.95 Ms 420/1992).
Особые правила
Российское гражданское законодательство содержит особое правило для добросовестных участников международного коммерческого оборота. В соответствии с п. 3 ст. 1202 ГК РФ, когда законодательством страны иностранного контрагента предусмотрены особые правила заключения внешнеэкономических сделок, неизвестные российской компании, при возникновении спора он не сможет ссылаться на отсутствие полномочий его представителей, если только не докажет, что российская фирма должна была знать о таком ограничении.
Например, до недавнего времени на Украине сохранялся действовавший еще в Советском Союзе порядок «двойного подписания» внешнеэкономических сделок (как правило, руководителем организации, его заместителем или лицом, действующим на основании доверенности). В такой ситуации предприниматели из этой страны могли злоупотреблять незнанием контрагентами законодательства. Например, украинская организация вступила в международные торговые отношения с компанией из Великобритании, нарушив это правило. Разрешая спор, суд вправе не принять доводы украинской стороны о недействительности данной сделки, поскольку английский предприниматель мог и не знать о существовании подобного ограничения.
Таблица 1 Перечень организационно-правовых форм юридических лиц в некоторых странах
| Форма юридического лица | Принятые аббревиатуры | ||||
| Германия | Франция | Италия | Великобритания | США | |
| Полное товарищество | OHG | SNC | (General) Partnership | ||
| Коммандитное товарищество (товарищество на вере) | KG | SCS | SAS | LP., LP | |
| Коммандитное товарищество с акциями | KGaA | SCA | SAPA | - | |
| Товарищество с ограниченной ответственностью | - | II p, LLP | L.L.P., LLLP | ||
| Общество с ограниченной ответственностью | GmbH | SARL | SARL | limited, ltd. | L.L.C., LLC |
| Акционерное общество | AG | SA | SpA | p.l.c. | Co., Corp., Inc. и т. д. |
| Кооператив | - | SCOP | SC a RL | - | - |
Форма договора
Особое внимание необходимо уделить форме договора, поскольку в некоторых странах нет законодательно установленных требований к оформлению внешнеторговых сделок, например в Германии, Франции, Италии и США. Австрийская правовая система, кроме того, признает за предпринимателями право поставки товара за границу на основе устной договоренности. Аналогичная позиция отражена в нормах Венской Конвенции ООН 1980 года, участницей которой является и Россия.
Однако российское внутригосударственное право в этом вопросе занимает более жесткую позицию. В соответствии с ГК РФ внешнеэкономическая сделка должна заключаться в простой письменной форме, если одной из ее сторон выступает российское предприятие (п. 3 ст. 162 ГК РФ). Это условие было отмечено и в оговорке о присоединении к вышеуказанной Венской Конвенции ООН (такая же оговорка есть у Беларуси, Венгрии, Литвы и Украины).
Российское гражданское законодательство предусматривает несколько вариантов соблюдения простой письменной формы сделки, например составление единого документа, подписанного сторонами, или обмен документами посредством почты, телеграфа либо иного средства связи. Выбор наиболее предпочтительного из них определяется сторонами сделки самостоятельно. На практике часто внешнеэкономические контракты подписываются с использованием факсимильной связи, позволяющей существенно сократить время, затрачиваемое на переговоры.
Однако при рассмотрении дела в суде могут возникнуть сложности, связанные с отсутствием у сторон оригинала контракта (с «синими» печатями). Поэтому целесообразно составлять единый документ, подписанный обеими сторонами сделки. Кроме того, полезным с юридической точки зрения является визирование сторонами каждой страницы заключаемого контракта в целях исключения возможности дополнения в дальнейшем документа «лишними» страницами.
Важно составить договор на двух языках с указанием, какой язык признается предпочтительным в случае разночтений. Оговорка двуязычного контракта может быть сформулирована следующим образом:
«Настоящий контракт на русском и французском языках, причем оба текста имеют одинаковую юридическую силу» или «В случае возникновения разногласий текст, составленный на русском языке, имеет большую юридическую силу».
Существенные условия контракта
Для того чтобы внешнеэкономическая сделка была признана заключенной, ее сторонам необходимо достичь согласия по существенным условиям. Например, в договоре о международной купле-продаже к существенным будут относиться условия о наименовании и количестве поставляемого товара (о существенных условиях других видов договоров см. в табл. 2 на с. 50).
При этом указанные положения могут быть определены как в самом тексте договора, так и в сопутствующих ему приложениях, дополнительных соглашениях и спецификациях. Существенно облегчает процесс заключения внешнеторгового договора использование так называемых «базисов поставки» - сокращенных обозначений типичных условий договора международной купли-продажи товара.
Наибольшее распространение среди них получили ИНКОТЕРМС (международные правила толкования торговых терминов). С их помощью в договоре кроме обязанностей сторон и условий поставки могут быть прописаны и моменты перехода рисков от продавца покупателю. Однако вопрос о переходе права собственности на товар определяется в самом договоре или в соответствии с применимым правом.
Не следует забывать, что базисы поставки содержатся также в национальном законодательстве ряда стран, например, в Единообразном торговом кодексе (ЕТК) США 1987 года и Законе Франции 1969 года о фрахтовании и морской торговле. При этом толкования условий поставки некоторых одинаковых базисов в перечисленных документах могут существенно различаться, поэтому в контракте целесообразно указывать, в соответствии с каким документом будет толковаться тот или иной базис.
Если такого указания нет, то при разрешении возможного спора придется учитывать обстоятельства, сопутствовавшие заключению сделки (переписка, деловая практика сторон и т. п.). Следует помнить, что 28 июня 2001 года постановлением ТПП РФ № 117-13 Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС признаны в России правовым обычаем и, следовательно, должны по умолчанию (если не оговорены другие правила) применяться во внешнеэкономических контрактах с участием российского лица. Аналогичные положения действуют в Польше, Украине и Франции. В Испании ИНКОТЕРМС применяются на основании закона.
Регулирование спорных вопросов
Применимое право
Еще одним немаловажным аспектом, требующим детальной проработки при составлении внешнеэкономического контракта, является указание в договоре права, по которому будут решаться возникающие спорные вопросы (применимое право), в том числе права и обязанности сторон, момент перехода собственности на товар и продолжительность сроков исковой давности. Согласно российскому гражданскому законодательству применимое право можно установить, указав в договоре, право какой страны подлежит применению (ст. 1210 ГК РФ). Российским компаниям — участникам ВЭД рекомендуется соглашаться на условие о применении иностранного законодательства, только если они уверены, что это не ущемит их интересов.
Таблица 2 Существенные условия договоров
| Договор | Существенные условия |
| Купли-продажи | Предмет (наименование, количество товара) |
| Купли-продажи недвижимости |
Предмет (наименование, количество, точные реквизиты). Цена каждого объекта |
| Мены | Предмет (наименование, количество) |
| Аренды | Предмет (наименование, количество арендуемого имущества) |
| Аренды недвижимости |
Предмет (наименование, количество). Размер арендной платы за каждый объект |
| Подряда | Предмет (выполняемая работа). Сроки выполнения работ |
| Перевозки | Предмет (действия по перевозке груза в пункт назначения) |
| Транспортной экспедиции | Предмет (услуги, связанные с перевозкой груза) |
| Займа | Предмет (денежная сумма, имущество) |
| Кредита | Предмет (денежная сумма) |
| Факторинга | Предмет (уступаемое денежное требование) |
| Банковского вклада | Предмет (денежная сумма) |
| Банковского счета | Предмет (условия предоставления счета) |
| Хранения | Предмет (наименование, количество товара, передаваемого на хранение) |
| Страхования |
Объект страхования (имущество либо имущественный интерес) Страховой случай Размер страховой суммы Срок действия договора |
| Поручения | Предмет (юридические действия) |
| Комиссии | Предмет (совершаемые комиссионером сделки) |
| Агентский | Предмет (юридические и иные действия) Характер полномочий агента (от имени и за счет принципала либо от своего имени и за счет принципала) |
| Коммерческой концессии |
Состав имущества, передаваемого в доверительное управление Наименование учредителя управления или выгодоприобретателя Размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором Срок действия договора |
| Залога | Предмет залога (наименование, количество) и его оценка |
|
Существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом Указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество | |
| Ипотеки |
Предмет ипотеки (наименование, местонахождение, описание) и его оценка Существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой Право, предмет ипотеки, принадлежит залогодателю Наименование органа, зарегистрировавшего это право |
| Поручительства | Указание на обеспечиваемое обязательство |
| Простого товарищества | Предмет (совместная деятельность товарищей) |
Однако положения некоторых международных договоров РФ предусматривают коллизионные нормы, отличные от прописанных в ГК РФ. Например, в соответствии с Минской конвенцией 1993 года, а также Киевским соглашением 1992 года права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места ее совершения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Например, в Тбилиси заключен контракт между украинским и белорусским предпринимателями на строительство жилого дома. В этом случае отношения сторон при отсутствии иного указания в договоре подчиняются грузинскому законодательству.
Разрешение споров
В мире существует несколько постоянно функционирующих центров международного коммерческого арбитража. Среди них выделяются: Арбитражный институт при торговой палате г. Стокгольма, Лондонский международный арбитражный (третейский) суд, Международный арбитражный суд при Международной торговой палате, Американская арбитражная ассоциация, а также Венский международный арбитражный центр. Это негосударственные организации, рассматривающие споры на основе принятых ими же регламентов. В России действует Международный коммерческий арбитражный суд при ТПП РФ.
Если стороны все же не придут к соглашению о том, что разногласия между ними должны рассматриваться в международном коммерческом арбитраже, то они могут оговорить, в судебных органах какого государства будут решаться спорные вопросы. Например, во внешнеэкономическом контракте может быть прописано, что все споры между сторонами разрешаются в том или ином государственном суде. В случае же когда в договоре вообще не будет зафиксирован особый порядок разрешения споров, согласно обычным правилам международной подсудности дело будет рассматриваться по месту нахождения ответчика (под местом нахождения компании понимается чаще всего место ее регистрации).
Исковая давность
Немаловажным аспектом для предотвращения возможных рисков международных сделок, особенно связанных со спорными вопросами, является исковая давность, то есть срок, в течение которого лицу гарантируется судебная защита нарушенных прав. Для договоров международной купли-продажи этот вопрос приобретает особое значение из-за возможности применения норм права разных государств.
Таблица 3 Продолжительность исковой давности в некоторых странах
| Государство | Общий срок, лет | Специальные сроки |
| Австрия | 30 | 3 года - по коммерческим поставкам товаров; 6 месяцев - по требованиям о качестве |
| Австралия | 15-20 (в зависимости от законодат. штата) | 6 лет - по требованиям договора поставки товаров |
| Аргентина | 10/20 (в зависимости от местонахождения должника) | 10 лет - по требованиям договора поставки товаров; 4 года - по требованиям торговых сделок, подтвержденных счетами. Возможно изменение сроков по соглашению сторон |
| Бельгия | 30 | 1 год - по требованиям договора поставки товаров предпринимателями непредпринимателям |
| Бразилия | 30 | 5 лет - по искам к государственным и муниципальным органам; 4 года - по требованиям, вытекающим из коммерческих долгов |
| Великобритания (кроме Шотландии и Северной Ирландии) | 12 - договоры «с печатью»; 6 - неформальные договоры | - |
| Германия | 3 | 2 года - по требованиям договора поставки товаров; 6 месяцев - по требованиям о качестве. Возможно изменение сроков по соглашению сторон |
| Индия | 6 | - |
| Испания | 30/6 (в зависимости от вида имущества: недвижимое/движимое) По требованиям договора поставки товара: 3-15 лет - по торговым сделкам. | По требованиям о качестве: 30 дней (скрытые недостатки), 4 дня (устранимые недостатки) |
| Италия | 10 | 1 год - по требованиям договора поставки товаров предпринимателями непредпринимателям; 5 лет - по требованиям об уплате периодических платежей |
| Канада (Квебек) | 30 | 5-6 лет (в зависимости от законодательства провинции) - по требованиям договора поставки товаров |
| Мексика | 10 | 2 года - по требованиям договора поставки товаров предпринимателями непредпринимателям. По требованиям о качестве: 30 дней (скрытые недостатки), 5 дней (остальные недостатки) |
| Нидерланды | 30 | 5 лет - в отношении некоторых договоров |
| Норвегия | 10 | 3 года - по требованиям договора поставки товаров |
| Пакистан | 6 | 3 года - по требованиям договора поставки товаров |
| Судан | 5 | - |
| США | 4-20 (в зависимости от законодат. штата) | 6 лет - по гражданским искам к государству; 2 года - по искам вследствие причинения вреда |
| Турция | 10 | 5 лет - по требованиям договора поставки товаров; 1 год - по требованиям о качестве |
| Финляндия | 10 | - |
| Франция | 30 | 10 лет - по требованиям договора поставки товаров |
| Швейцария | 10 | 5 лет - по требованиям договора поставки товаров предпринимателями непредпринимателям |
| Швеция | 10 | 1 год - по требованиям о качестве |
| Япония | 20/10 | 5 лет - по требованиям торговых сделок; 2 года - по требованиям об оплате товара, поставленного производителями |
Основная проблема заключается в том, что в законодательстве разных стран не совпадают ни продолжительность сроков исковой давности, ни порядок их исчисления. Например, в России общий срок исковой давности (применимый и к внешнеторговым контрактам) составляет три года. Однако если применимым признается право иностранного государства, то срок исковой давности, порядок его исчисления, перерыва и приостановления определяются в соответствии с законодательством этого государства. В табл. 3 приведена продолжительность исковой давности в некоторых странах.
По иску швейцарской компании к российскому акционерному обществу возник вопрос о сроке исковой давности, применимом к обязательству об уплате пеней. Спор рассматривался в арбитражном суде Российской Федерации. В ГК РФ и главах Швейцарского обязательственного кодекса, регулирующих вопросы исковой давности, содержатся одинаковые нормы, согласно которым с истечением срока давности по главному требованию (например, взыскание долга) истекает срок давности и по дополнительным требованиям (в том числе и по требованию об уплате пеней). Швейцарский суд посчитал бы, что порядки течения и исчисления сроков исковой давности по основным и дополнительным требованиям совпадают.
Таким образом, перерыв течения срока исковой давности, возникший, к примеру, в результате подписания с должником акта сверки, будет означать перерыв исковой давности и в отношении дополнительных обязательств. Согласно же позиции российских судей перерыв течения срока исковой давности, в том числе возникший вследствие признания долга должником, не влечет за собой перерыва срока для дополнительных обязательств.
В результате рассмотрения дела отечественный судебный орган был вынужден, руководствуясь ст. 1191 ГК РФ, применять нормы Швейцарского обязательственного кодекса в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной, существующими в швейцарском государстве, отойдя от сложившейся в России практики разрешения подобных споров. Срок исковой давности по требованию об уплате пеней не был признан истекшим.
В заключение хотелось бы отметить, что приведенные выше правила составления внешнеэкономического контракта позволят российским участникам ВЭД не только минимизировать риски ведения бизнеса с иностранными контрагентами, но и составить наиболее выгодный с юридической точки зрения внешнеэкономический контракт и превентивно защитить свои интересы.
В России эти нормы содержатся в разделе VI части 3 Гражданского кодекса РФ.
Порядок установлен постановлением Совмина СССР от 14.02.78 № 122 «О порядке подписания внешнеторговых сделок».
Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров заключена в Вене 11.04.80.
Составление указанных вариантов форм сделки регулируется п. 1 ст. 160 и п. 2 ст. 434 ГК РФ соответственно.
О правилах применения терминологии ИНКОТЕРМС см. статью «Как применять ИНКОТЕРМС при заключении внешнеторгового контракта» («Финансовый директор», 2003, № 1, с. 55). - Примеч. редакции.
Применимое право к другим видам международных сделок указано в пп. 3-5 ст. 1211 ГК РФ.
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22.01.93 и Соглашение стран СНГ от 20.03.92 «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности».
Подробнее о международном коммерческом арбитраже см. статью «Разрешение споров в международном коммерческом арбитраже» («Финансовый директор», 2004, № 12, с. 77). - Примеч. редакции.
Пример приведен из практики автора. - Примеч. редакции.
Пункт 23 постановления Пленума ВС РФ от 12.11.01 № 15 и Пленума ВАС РФ от 15.11.01 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности»
https://www.lobanov-logist.ru/library/all_articles/55068/